本文摘要：案情：2019年9月11日，高邮某公司向丹阳市A公司购置合金锯片，价款为9500元。
案情：2019年9月11日，高邮某公司向丹阳市A公司购置合金锯片，价款为9500元。后高邮公司会计在汇款时疏忽，将款子汇入丹阳市B公司账户。B公司因与某小额贷款公司乞贷纠纷，在高邮公司汇款之前账户已经被冻结，由于账户余额不足，高邮公司汇入的款子被自动冻结。
2019年9月17日，高邮公司以B公司不妥得利为由，诉至法院，要求B公司返还不妥得利9500元。因司法实践中关于误汇款子应当通过何种途径救援存在差别的看法和判例，故本案中高邮公司应当提起何种诉讼以及诉讼请求能否获得支持，发生了争议。
一种看法认为：高邮公司应当通过不妥得利之诉，向B公司主张返还。因B公司没有执法凭据，取得不妥利益，高邮公司有权请求其返还。（2017）最高法民申2088号民事裁定书支持了该种看法，该裁定书认为："钱币作为特殊动产，属于种类物，具有高度可替代性，交付后不能发生返还请求权，仅能基于债权关系提出相应的请求，可以依法主张不妥得利返还"。另一种看法认为：高邮公司如对9500元主张所有权，应当提出执行异议之诉。
（2017）最高法民申322号民事裁定书支持了该种看法，理由为：一、案涉款子系误划；二、划款行为不具有真实的意思表现，故不属于能够设立、变换权利义务的民事执法行为；三、虽然钱币属特殊种类物，一般情况下适用"占有即所有"原则，但案涉款子系通过银行账户误转，并非实际交付，故不具备适用"占有即所有原则"的基础条件。因此，该判例支持了执行异议之诉主张。笔者认为：不妥得利之诉和执行异议之诉都是当事人实现救援的选择途径，并不相互排挤，也并非择一不行。可是两种诉讼，依据的请求权基础差别，需要尽到的证明责任以及可能导致的结果也不尽相同。
一、请求权基础差别不妥得利之诉的请求权基础是债权，不妥得利是执法划定的债之发生原因。适用不妥得利返还责任，以受益人赢利为尺度。
如果B公司在执行历程中归还了小额贷款公司的债务，其公司账户被解封，B公司就可以对账户内的款子使用、处分；如果高邮公司汇入B公司账户的款子已被扣划，那么也实际增加了B公司的债务清偿能力。基于上述情况，B公司都应当属于获得利益，应负返还责任。执行异议之诉的请求权基础是所有权、用益物权等物权。
执行异议之诉提起的前置法式是案外人在执行历程中对执行标的提出异议，异议被裁定驳回的，在裁定书送达之日起十五日内提起诉讼。如高邮公司对执行标的提出异议被裁定驳回的，高邮公司可以其为该笔款子的所有权人为由，提起执行异议之诉，请求对该笔款子停止执行。二、证明责任差别如提起不妥得利之诉，高邮公司需证明：1、汇入B公司账户的款子系操作失误。
2、与B公司之间无其他债权债务纠纷。3、B公司取得该笔款子没有执法凭据。
因"没有执法凭据"属于消极事实，在司法实践中由谁负担举证责任存在争议。有看法认为，谁主张谁举证是民事诉讼的基本举证规则，不妥得利请求权人是使产业发生变更的主体，由其负担举证责任实属合理。如提起执行异议之诉，高邮公司需证明：1、高邮公司无交付款子的意思表现，汇款系操作失误。
2、B公司账户已被冻结，其无法使用、处分该笔款子，未取得所有权。3、高邮公司系该笔款子的所有权人，例如通过证明误汇的款子能够显着区别于账户内的原有款子，账户未发生资金流动，未与原有款子发生混同，未对账户内的款子举行划拨等。此种情况下，因该笔款子已被"特定化"，高邮公司可以对该笔特定的款子主张所有权。三、结果差别相比力执行异议之诉，不妥得利之诉无须经由前置法式，原告证明责任较小，可是胜诉后也面临着执行问题，如可能因被告资产状况、推行能力等原因而导致事实上无法执行到位的情况，而执行异议之诉胜诉后原告可实际获得诉争款子的所有权，无须蒙受执行风险。
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